员工被治安拘留，公司可以解除劳动合同吗？
来源:本站 时间：2023-05-24 21:25:47阅读次数1290
最近，客户单位咨询：一员工被公安机关治安拘留十五天，公司是否可以解除其劳动合同？很多的单位，一听到员工被拘留，就认为该员工犯了事，是违法犯罪，进而认为员工既然违法犯罪了，公司当然可以据此为由解除劳动合同。必须说，这样的认识，是不妥当的。虽然《劳动法》第二十五条和《劳动合同法》第三十九条都明确规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同，但是劳动者虽然被治安拘留，不等同于“被依法追究刑事责任”，所以不能以员工被治安拘留而根据上述法律规定直接解除劳动合同。这里需要解释一下，拘留与“被依法追究刑事责任”的区别。拘留分为刑事拘留、行政拘留（通常说的治安拘留）和司法拘留三种。被依法追究刑事责任，简单说就是被人民法院判处刑罚（当然还有一些特殊情形）。根据我国刑事法律规定，任何人被追究刑事责任，必须由人民法院审理作出判决。未经审判，任何人都不被认定有罪，自然不能认为是被追究刑事责任。刑事拘留是刑事诉讼中一种强制措施，刑事拘留的对象，在经过刑事诉讼审判后，可能会被追究刑事责任，也可能不被追究刑事责任（如法院判决无罪）。换言之，被刑事拘留的人员是否最终“被依法追究刑事责任”还处于不确定状态。而行政拘留、司法拘留则与追究刑事责任毫不沾边，不存在被追究刑事责任的可能。要说明的是，笔者并不赞同员工一旦被拘留就想尽办法解除劳动合同的做法。虽然员工被拘留，但并不意味该员工履行劳动合同存在问题，继续留用就会对单位造成损害。也许单位给予员工一次机会，员工会给单位意外的收获。当然，拘留期间 如果单位决定要解除被治安拘留的员工，可以考虑从规章制度上去解决解除劳动合同的问题。有单位的规章制度中有类似于“员工被拘留的，属于严重违反规章制度，可以解除劳动合同”的表述，有人认为只要出现拘留的事实，就可以据此解除了。但是，这样的规定可能存在一个漏洞，就是员工被拘留的原因与履行劳动合同无关，也根本不损害单位管理或利益，此时直接认为属于严重违反规章制度，由于无内在实质关联，可能被司法机关认为该规定不合理，从而被认定为违法解除。我们建议将员工被拘留的情形转化一下。员工被拘留的，自然不能正常出勤，构成旷工，单位依据规章制度对于旷工的规定解除劳动合同（当然拘留时间应当要满足旷工解除的要求），比较稳妥。司法实践中主流观点，是支持此种解除劳动合同的做法。需要说明的是，有一种观点认为，旷工应当是由于员工自身的主观性原因而导致，但是在员工被拘留的情况下，员工不能正常出勤是因为其被采取了强制措施的客观原因导致的，不应当认为旷工。我们认为，上述观点不符合正常价值判断，不应当成立。员工应当对自身的行为负责，其应当预见到其违反法律法规规定被拘留，必然会对其履行劳动合同造成影响，其不能出勤属于可以预见且系自身原因导致，应当承担不利的后果。如果这种观点可以成立，我们可以假设两个不同的情形——员工甲未违反任何法律，没有被拘留，仅因有个人私事未请假而缺勤，那么他的行为构成旷工；员工乙实施了违法行为被拘留，也未请假，但具有了不出勤的合法理由，而不构成旷工。这样的结论是不符合社会正常价值判断的。当然，设定这样的规章制度应当是依法经过民主程序制定，并向员工进行过公示告知的。如果事先没有规章制度的规定，面对员工被拘留，建议单位慎重解除劳动合同。
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